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关于行为人的身份和权限的审查
问题与风险
司法实践中,有的法定代表人、负责人或代理人在盖章之时没有代表权或者代理权,亦或超越其代表权限或代理权限,虽在合同上加盖企业印章,但事后该企业以行为人没有代表权或代理权等为由否定合同效力。
法定代表人或负责人一定能代表企业吗?
风险:不一定。 一般情况下,法定代表人或负责人在以企业名义对外签订合同时,无需企业另行授权,即可代表企业。但是在法律法规规定合同所涉事项应当由企业权力机构(例如股东会)或者决策机构(例如董事会)进行决议的,法定代表人或负责人的代表权是受限的。若合同相对方未尽到合理审查义务的,该合同不对企业发生效力,企业也无需承担违约责任。典型的例子如企业对外提供担保。
委托代理有什么风险?
定义: 委托代理指委托人委托代理人处理事务,例如企业可授权委托代理人代为订立合同。
风险: 一般情况下,委托代理对代理事项、权限和期限有明确约定。而代理人在没有代理权限、超越代理权限或者代理权终止后,仍然以企业名义对外订立合同,但未经企业认可的,则该合同对企业不发生效力。
职务代理有什么风险?
定义: 职务代理指企业工作人员在其职权范围内,以企业名义对外进行民事法律行为,例如负责企业业务的员工在其职权范围内,代表企业对外签订合同。在商事领域,职务代理与委托代理的区别主要如下:
首先,委托代理一般是一事一授权,而职务代理一经授权可反复多次适用;其次,委托代理的权限以授权委托书为准,而职务代理的权限则以日常交易为限,重大交易仍需获得特别授权;再者,委托代理情况下的无权代理,企业通常不承担任何责任,而职务代理情况下,企业仍需为其过错承担责任,例如企业对其工作人员怠于履行选任监督责任。
风险: 企业工作人员以企业名义订立的合同涉及事项存在以下情形时,则视为该企业工作人员超越其职权范围,合同对企业不发生效力:
依法应当由企业权力机构或者决策机构进行决议;
依法应当由企业执行机构(例如董事会、理事会)决定;
依法应当由法定代表人、负责人代表企业实施;
不属于通常情形下依该企业工作人员职权可以处理的事项。
提示与建议
1.核实行为人的身份
综合考虑合同内容,明确行为人是以个人名义签订合同,还是代表企业签订合同。若是以法定代表人、负责人或代理人的身份签订合同,则涉及身份核实,具体如下:
法定代表人、负责人身份核实。法定代表人和负责人的身份可以通过营业执照、企业章程进行审查,或通过国家企业信用信息公示系统等公开途径进行查询。
代理人身份核实。若行为人是代理人,则须进一步审查代理类型。若是委托代理的代理人,主要形式审查有无授权委托书;若是职务代理的企业工作人员,主要审查行为人是否为企业在职员工以及是否享有法定职权,行为人的着装、工作场所、工作时间和签约地点等行使职权的外观因素,也是需要考虑的因素。
2.核实行为人的代表权限或者代理权限
主要确认行为人是否为越权代表或者无权代理。具体如下:
当行为人是法定代表人或负责人时,在法律法规无特殊规定的情况下,一般都可以代表企业。
当行为人是代理人时,主要考察授权委托书载明的授权范围、授权时间;当行为人是企业工作人员时,需要考察工作人员的职务、职权,适当留意盖章地点、盖章时间等是否在该企业工作地点或工作时间,重大交易还需要核实该工作人员是否获得特别授权,并了解该企业章程、机构设置、合同审批流程等。
2
关于真人假章的处理
“真人假章”主要指行为人是有代表权或代理权的,但合同上加盖的印章不是备案印章或者系伪造印章,主要包括:
提示与建议
3
关于有人无章的处理
“有人无章”指的是合同书上虽然有行为人的签名,但未加盖印章。
问题与风险
在实践中,部分企业在事后以未加盖公章,系行为人擅自签约为由,主张签约是行为人个人行为,从而否认合同对企业发生效力。
提示与建议
在能够证明行为人是代表企业签订合同,且在订立时并未超越权限的,即使未加盖 印章,合同依然对企业发生效力。 值得注意的是,若合同当事人明确约定以加盖印章作为合同成立条件的,则合同因不满足成立要件而不成立,对企业不发生效力。
建议:
4
关于有章无人的处理
“有章无人”指的是合同书上仅有盖章并无行为人的签字。 “有章无人”按照印章的真假,可分为“真章无人”“假章无人”。
问题与风险
提示与建议
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桥梁预应力钢筋及钢绞线计量计价注意事项分析对后张法施工的预应力混凝土构件,通常的做法是在构件中预留孔道,待预应力钢筋的应力张拉至控制应力后,用压力灌浆将预留孔道孔隙填实。这种沿预应力钢筋全长均与混凝土接触面之间存在黏结作用的钢筋称为有黏结预应力钢筋。如果预应力钢筋沿其全长与混凝土接触表面之间不存在黏结作用,两者产生相对滑移,则称为无黏结预应力钢筋。钢绞线一般由7股φ3mm、φ4mm、φ5mm的高强度钢丝绞织在一起合成钢绞线,公称直径分别为9mm、12m和15mm,抗拉强度设计值分别为1130N/mm2、1070N/mm2、1000N/mm2,伸长率>1%。
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