固定总价合同，清单项目特征不符或不完整，结算是否可调整价款？

     

项目特征是对体现分部分项工程量清单、措施项目清单价值的特有属性和本质特征的描述，项目特征的准确描述，是确定一个清单项目综合单价不可缺少的重要依据。

招标清单项目特征描述与图纸、施工实际不符或者描述不完整时的处理，实践中时有争议。

本文结合司法裁判案例就招标工程量清单中存在项目特征描述不清、不完整或与图纸、实际施工不符等情况是否应当调整价款进行分析。  

相关案例: 

1.1、案例背景

2011年空港公司通过公开招标方式确定全润公司为案涉工程中标单位，《投标函》载明“根据施工总承包工程的招标文件，遵照《中华人民共和国招标投标法》等有关规定或单位经考察现场和研究上述工程招标文件的投标须知、合同条件、技术规范、工程量清单、施工图和其他有关文件后，全润公司愿以人民币90,585,081.00元的总价，按上述合同条件、技术规范，工程量清单、施工图以及招标文件规定的条件承包上述工程”。   投标文件之《工程量清单确认书》载明“   全润公司自愿承担上述工程量清单内的风险，相应的风险已包含在全润公司的投标函所报价格中   ”。

  2012年11月26日全润公司向空港公司发出停工报告，同日空港公司向全润公司发出解除合同通知书。

  2014年结算中双方对案涉工程结算造价、索赔及违约责任等分歧较大遂诉诸法律。  

详见最高人民法院（2021）最高法民终1112号民事判决书  

1.2、法院观点  

一审法院   查明   “全润公司在投标过程中已经发现了工程量清单中存在漏项的问题并在投标文件中进行了说明。   全润公司在中标后，双方签订备案合同之前向空港公司发函，再次明确提出空港公司发布的招标文件工程量清单中存在项目特征表述不清、漏项、计量偏差等问题。”

“根据鉴定单位出具的鉴定意见分析，涉讼备案合同价款为90,585,081.00元，招标图纸工程量及漏项完善造价40,052,892.00元，由此可见，全润公司的投标文件中的商务标工程量清单与施工图（不含图纸会审、设计变更和洽商记录）中的工程项目及相应的工程量均存在较大差异。……双方在实际施工过程中对实际施工内容进行了较大变更。因此，   如果本案按空港公司主张的采用备案合同约定的固定总价来计算案涉工程造价，则会导致承发包双方的利益严重失衡   。”  

最高人民法院认为   “全润公司在投标过程中已经发现了工程量清单中存在漏项、表述不清等问题并在投标文件中进行了说明，在投标文件中对于将来合同进一步约定留出了空间……全润公司的投标报价及风险负担约定系根据空港公司发出的施工图纸以及工程量清单作出的，正常来说，通过工程量清单进行投标报价的工程，发包人在招标时提供的施工图应当完整准确，并与工程量清单完全一致。这种情况下，投标报价是准确的，一般不应调整工程价款。”

“案涉工程采用工程量清单方式招投标，根据《建设工程工程量清单计价规范》（GB-50500-2008）第4.7.2条规定，若施工中出现施工图纸（含设计变更）与工程量清单项目特征描述不符的，发、承包双方应按新的项目特征确定相应的工程量清单项目的综合单价”，最高人民法院   维持一审判决   。  

律师评议:   

《建设工程工程量清单计价规范》（2013版）第9.4.2条规定“承包人应按照发包人提供的设计图纸实施合同工程，若在合同履行期间出现设计图纸（含设计变更）与招标工程量清单任一项目的特征描述不符，且该变化引起该项目工程造价增减变化的，应按实际施工的项目特征，按本规范第9.3节相关条款的规定重新确定相应工程量清单项目的综合单价，并调整合同价款”。

根据该条文可知，发包人在招标时提供的施工图及招标工程量清单应当完整准确，招标清单项目特征描述与施工实际不符或者描述不完整时，原则上根据实际施工的项目特征，调整合同价款。

同时需要注意，本案虽然根据清单计价规范对总价合同价款进行调整，但司法实践中也存在不予调整的观点及案例，投标人、承包人仍应充分考虑总价合同工程量清单特征描述不符或错、漏项的风险。

根据前述分析，结合笔者办理案件经验建议：

对   发包人   而言，发包人提供的施工图尽可能详实、招标工程量清单应充分校核、尽可能准确全面，同时在招标文件及施工合同中明确约定承包人对工程量清单及图纸的复核义务。

对   承包人   而言，投标阶段应尽可能核对工程量清单，并按招标文件规定方式及期限向招标人反馈工程量清单项目特征描述与图纸不符、不准确或不完整情况，如发包人提供图纸不完整或图纸深度不够，可以书面形式反馈客观上无法复核工程量清单的准确性；

  中标后及项目施工过程中，可按照招标文件或合同约定及时要求发包人明确实际施工标准、申请合同价款调整并留存相应的证据，避免逾期主张而丧失权利。

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