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对发包人、承包人防患法律合同风险的15条建议

发布于：2022-10-10 10:33:10 来自：工程造价/土建工程造价 [复制转发]

1、建议发包人

（1）在将工程发包过程中，要注意审查承包人的资质和签约主体，避免将工程发包给不具有相应承包资质或无资质的承包人而导致合同无效。

（2）在支付工程进度款过程中，要切实实施《工程建设领域农民工工资专用账户管理暂行办法》，完善农民工工资保证金及支付专用账户监管。

（3）工程正式开工之前应该带动勘察单位、设计单位、监理单位以及施工单位等各相关部门进行施工设计图纸的全面会审以及施工技术的交底工作。为了避免监理单位出现不作为的情况，审慎选派掌握关键施工工序以及施工工艺且施工经验丰富的现场人员，直接对监理单位进行管理和监督，防止监理单位和施工单位串联，确保监理能够满足质量控制的要求。

2．建议承包人

（1）投标前，应对项目和建设单位的基本情况进行客观、全面、细致审查，由专业人员开展工程造价预算。

（2）参加投标过程中，要了解并遵守招投标法律规范，依法维护投标过程中的合法权益。

（3）在投标报价、签订合同时，要注重审查对方主体资格及资质、签约人员身份及权限，就合同内容进行全面磋商，明确合同要素条款及合同性质，避免条款内容歧义或者前后矛盾，尽量减少单方面约束性条款，审慎对待包干价、工程量清单计价方式或者要求垫资施工模式，切勿为了中标而盲目接受。订立合同时应充分考虑履行时的不可控风险，与建设单位充分协商明确风险及责任负担，维护应有权利。

（4）在中标、签订合同后，要严格遵守法律法规，不以内部承包为名行出借资质“挂靠”之实、以专业分包为名行转包之实，更不能以利用资质承接工程后转包、违法分包并收取管理费作为主营主业，杜绝挂靠、转包、违法分包等顽瘴痼疾。

（5）着手施工前应与建设单位及监理单位对施工图纸进行认真审查，落实技术交底等事项，确保施工顺利进行。

（6）要严格按约履行，加强施工现场管理，强化项目人员、印章及财务管理，严格管控项目质量及安全作业，定期或者不定期对工程进行巡查，全面掌握现场真实情况，及时收集施工资料。建立风险预警机制，审慎与材料设备商签订合同，确保乙供材料、设备等质价合理。严格按照施工规范制作方案、审批施工，涉及工期及设计变更或者其他工程量增减事宜的应事前签署签证文件或者事后进行书面确认，注意完善手续、留存证据。施工过程中，应注重施工进度管理，尽量避免市场波动周期，如受大环境影响导致风险难以避免，应尽量与建设单位协商解决。在客观情况未发生招投标时难以预见的变化时，杜绝以签订补充协议等方式实行背离中标合同实质性内容的隐蔽合同。

（7）垫资施工后，应重视工程资金的清收与质保金回收，根据约定付款节点、支付条款等预备付款资料，第一时间与建设单位对接，同时了解建设单位不付款的理由，审查自身是否存在履行不当，及时补正手续、弥补瑕疵并固定证据，敦促完成付款。

（8）工程竣工后，要主动按照合同约定编制竣工结算报告及准确、详实、全面的竣工结算资料，完整记录、证明工程造价等内容，装订成册后按期向建设单位提交，保存反映提交资料构成的签收记录或者邮寄凭证。如有结算依据不明或者结算审计与投入差距过大情形，应当及时与建设单位沟通，形成书面意见。针对建设单位怠于审价情形应主动沟通核对，适时发出加快结算催告函，同时加强中间控制，注重证据收集和保存，必要时启动诉讼或者仲裁程序，及时行使建设工程价款优先受偿权。

（9）对建设单位的履行瑕疵、违约等事项应迅速作出反应，注重收集、保留证据，在法定期间、时效内及时主张相应权利。

（10）对于建设单位的口头承诺尤其涉及数额较大的变化，应事先签下书面凭据或者事后督促书面确认。如通过微信、录音等对话方式确认的，应注重保留原始载体。

（11）决定接受建设单位指定分包的，尽可能要求与建设单位、指定分包单位签订三方合同，明确工程款支付、对内对外责任等核心权利义务。施工过程中应强化对施工进度、安全、质量、工程款支付及资料管理，收集并固定与指定分包单位之间往来函件、签证、会议纪要等原始书面凭证。

（12）要注重合规经营，明确内部合同管理部门及职责，规范合同的订立、审批、会签、登记、备案流程，规范合同示范文本的使用、合同专用章的管理。建立健全项目经理监管制度，对合同审查、印章使用和项目经理的任命、授权范围等均应做好严格控制，对规模大、工期长的项目实行年度和终结审计；规范企业内部承包制度，严格控制分公司设立，对确有必要设立分公司的，应加强分公司人事、财务等核心事务管理，对分公司申请注销的，应严格审查其债权债务情况，防止分公司负责人滥用权利。

人防

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